ビジネス契約書専門の行政書士（特にIT＆クリエイター系の契約書に強い）
ビジネス法務コーディネーター®の大森靖之です。
目次
- 1．契約書って、どこから考え始めていますか？
- 2．条文ではなく「前提の整理」から入ります
- 3．「この条文、不利じゃないですか？」という違和感
- 4．私が契約書に着手する前、頭の中で整理していること
- 5．私が実際にやっている「起草前メモ」
- 6．契約書は、条文を書く前の「考え方」でほぼ決まる
1．契約書って、どこから考え始めていますか？
契約書の相談を受けていると、かなりの確率でこう言われます。
- 「ひな形はあるんですが、これで大丈夫でしょうか」
- 「損害賠償と責任制限だけ見てほしくて」
- 「この条文、相手に有利すぎませんか？」
私は、その時点ではまだ契約条件を考え始めてません。
なぜなら、
その質問の裏側にある「前提」が、まだ整理されていないからです。
2．条文ではなく「前提の整理」から入ります
私が契約書を起草するとき、
最初にやっていることは”契約条文を考えること”ではありません。
- この契約は、何のために存在するのか
- 誰と誰の、どんな関係を作りたいのか
- この契約書に、どこまでを期待しているのか
こうした前提条件の言語化です。
契約書は、
「法的に正しい文章を書く作業」ではなく、
取引の前提を固定する作業だと考えています。
したがって、
前提が曖昧なまま条文をいじっても、
あとで必ずズレが出ます。
3．「この条文、不利じゃないですか？」という違和感
実務では、こんな質問をよく受けます。
- 「解除条項、相手に有利ですよね？」
- 「責任制限、もっと下げられませんか？」
- 「これ、削ったほうが安全じゃないですか？」
もちろん、どれも重要な論点です。
ただ、私はいつも一度立ち止まります。
その条文が“不利かどうか”は、単体では判断できない
と思っているからです。
たとえば、
- 今回限りの取引なのか
- 継続前提の関係なのか
- 相手を簡単に切り替えられる取引なのか
- この契約が壊れたとき、事業にどれだけ影響が出るのか
これらによって、
同じ条文でも「許容できるかどうか」は大きく変わります。
一つの条文単品だけを見て
「不利そう」「怖そう」で判断すると、
契約全体のバランスを壊すことがよくあります。
4．私が契約書に着手する前、頭の中で整理していること
私が契約書の起草にに着手する前に、
実際に頭の中でやっている”前提整理”をまとめておきます。
① 契約の目的と構造を、まず言葉にする
最初に考えるのは、極めて基本的なことです。
- 誰が
- 誰に対して
- 何をする契約なのか
- この契約書で、クライアントは何を実現したいのか
ここが曖昧なまま書かれた契約書は、
どれだけ条文が整っていても、後でずれが生じます。
なぜなら、
契約書は「やりたいことの設計図」だからです。
この整理が甘いと、
- 条文同士が噛み合わない
- 想定していない使われ方をする
- 「そんなつもりじゃなかった」という話になる
ということが起きます。
② 当事者の関係性と、この契約の位置づけを考える
次に考えるのが、関係性です。
- 相手との力関係
- 修正交渉の余地はあるか
- この契約は「絶対に取りたい案件」なのか
- 多少不利でも受ける価値があるのか
私は、
すべてを守ろうとする契約書は、現実的ではない
と思っています。
重要なのは、
- どこは譲れるのか
- どこは絶対に譲れないのか
を、クライアントに決めてもらい事前に整理しておくことです。
これを決めずに条文を作ると、
「全部盛りで、結局使えない契約書」になります。
③ リスク条文は「起きるかどうか」で考える
損害賠償や責任制限など、
いわゆるリスク条文を見るとき、
私は必ずこう考えます。
- そのリスクは、現実に起きるのか
- 起きるとして、どのくらいの頻度か
- 起きたときのダメージはどれくらいか
ここを飛ばして、
- 「怖いから削る」
- 「不利そうだから直す」
という判断をすると、
契約全体の設計を誤ることがあります。
リスクは「ゼロにする」ものではなく、
どこまで受け入れるかを決めるものです。
④ 何も書かれていない場合、法律は誰を守るか
もう一つ、必ず確認するのが
「この契約書に書かれていないこと」です。
条文がない場合、
- 民法や商法のルールが適用される
- そのデフォルトルールは、誰に有利か
ここを見落としている契約書は、意外と多いです。
実務では、
- 書かないほうがクライアントに有利
- あえて法律のルールに委ねたほうが安全
というケースもあります。
契約書は、書けば書くほど安全になるものではありません。
5．私が実際にやっている「起草前メモ」
契約書を書く前、私は条文ではなく、
まず次のようなメモを作ります。
- この契約で実現したいゴール
- 相手との関係性・交渉力
- 絶対に守りたい条件
- 飲める条件／飲めない条件
- 想定されるトラブルと、その現実性
この整理ができてから、
初めて条文に落とします。
これを飛ばすと、
あとで必ず「どこかに無理」が出ます。
実際、
「条文は整っているのに、現場とのズレが生じている契約」
の多くは、ここが抜けています。
6．契約書は、条文を書く前の「考え方」でほぼ決まる
私にとって契約書は、
- 相手を縛るためのものでも
- リスクをゼロにするものでもなく
取引の解像度を上げるためのツールです。
だからこそ、
- どこを守るのか
- どこを譲るのか
- どこを書かないのか
この判断に、いちばん時間を使います。
もし契約書を起草する際に、
手が止まったときは。
条文ではなく、
「そもそも何をしたい契約なのか」
そこから考えてみてください。
契約書は、
書く前に8割が決まっています。
【執筆者】
ビジネス法務コーディネーター®／行政書士 大森 靖之
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